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商標保護的理論基礎(混淆理論)的深刻理解與判定

標夫子商標注冊2020-05-11 16:20:41

一、混淆理論的內容

①商標的功能在于區分商品(服務)的來源。通過商標,將商標權人提供的相同或者類似商品(服務)區分開來,便于消費者認牌購貨。

②若乙公司在自己提供的商品(服務)上采用的標識與商標權人甲公司在相同成者類似的商品(服務)上使用的(注冊)商標相同或者近似,且容易導致消費者或相關公眾混淆的(比如誤認乙公司商品為甲公司商品或者誤認乙公司與甲公司有特別關聯),甲公司商標的功能會因此減損。救濟之道就是禁止乙公司實施的容易導致混淆的行為。


二、混淆理論作用的主要場域

為防止混淆,商標注冊時即應采取防范手段。舉兩個法條:

《商標法》第30條規定:“申請注冊的商標,凡不符合本法有關規定或者同他人在同一種商品或者類似商品上已經注冊的或者初步審定的商標相同或者近似的,由商標局駁回申請,不予公告。”

《商標法》第13 條第二款規定:“就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標,容易導致混淆的,不予注冊并禁止使用。”


容易導致相關公眾混淆,是成立商標侵權的條件之一。舉兩個法條:

《商標法》第57條第(一) 項規定:“有下列行為之一的,均屬侵犯注冊商標專用權:(一)未經商標注冊人的許可,在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的。”此時,法律推定容易導致混淆。

《商標法》第57條第(二) 項規定:“有下列行為之一的,均屬侵犯注冊商標專用權:(二) 未經商標注冊人的許可,在同一種商品上使用與其注冊商標近似的商標,或者在類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標,容易導致混淆的。”

三、混淆的類型

1.售中混淆、售前混淆、售后混淆

例1、某公司員工甲出于加班需要,且對“雀巢咖啡”提神功能的虔誠信賴,甲決定購買2 盒“雀巢咖啡”。甲將買來的咖啡一次沖泡了5袋飲下,不料飲后四肢無力、困意難擋,南柯一夢。甲百思不得其解,第二天拿自己買的咖啡一看,才恍然大悟。原來甲購買的是另一公司生產的“鳥窩咖啡”,為了搭便車,“鳥窩咖啡”的商標與裝潢都設計得與“雀巢咖啡”近似,稍不注意,就不能辨別二者間細微的差異。甲的混淆為“售中混淆”。


例2、為學習廚師技術,小邢決定“非新東方的培訓學校不去”,“非新東方的書籍不買”。一日,小邢錯將新成立的“北京新車方烹飪技術學校”當成“新東方”,興沖沖進學校咨詢。但咨詢后,小邢才發現該校并非新東方,實乃“新車方”也。他心想,提供咨詢的姑娘態度熱情、服務周到,于是改變初衷,報名學習廚藝,并購買了“新車方”的教科書。小邢的混淆為“售前混淆”。


例3、 通過半年的努力工作,甲決定買個奢侈包包獎賞自己。一日,甲見好友乙帶的一個包包(乙花250元在秀水街淘的) 上有醒目的“LV”標記,就問乙這是不是傳說中的“路易威登”? 乙答曰:“全球限量版正品”。甲又問那得多少錢。乙答曰:“不貴,二萬五!”甲對“LV”的熱情瞬間冷卻。甲心想:“看來,還得整個“古奇”才行啊!”此后,面對“LV”高大上的廣告,甲始終無法抹去對乙包包的不良記憶(刺鼻的皮革味和土拉吧唧的屎黃色)。甲的混淆為“售后混淆”。


2.直接混淆、間接混淆

例4、甲為“惠普”打印機和墨盒注冊商標持有人。個體戶乙收集消費者丟棄的“惠普”墨盒(甲生產出售),灌入自制的墨水,以略低的價格當作“惠普”墨盒銷售,消費者丙將乙出售的墨盒當作甲生產的原裝正品購買。丙的混淆為“直接混淆”。乙侵犯了甲的商標權。


直接混淆,指對商品(服務) 來源的混淆,即誤將乙生產的商(或提供的服務) 當做甲生產的商品(或提供的服務)。

例5、甲為“惠普”打印機和墨盒注冊商標持有人。個體戶乙經營打印機維修業務未經甲授權,乙在維修部的招牌上使用了甲的“惠普”文字與圖形標記,并且以醒目的文字標注“惠普打印機特約維修”。正為修理自己的打印機舉棋不定的丙,看到乙招牌上“惠普打印機特約維修”,決定將打印機交乙維修。丙的混淆為間接混淆。乙侵犯了甲的商標權。


間接混淆,指雖未對商品(服務) 的來源發生混淆,但誤以為乙生產的商品(或提供的服務) 與甲存在控制、許可或贊助等特定聯系。


《商標糾紛解釋》關于“判斷混淆之標準”的法律條文:

《商標糾紛解釋》第8條:“商標法所稱相關公眾,是指與商標所標識的某類商品或者服務有關的消費者和與前述商品或者服務的營銷有密切關系的其他經營者。”


《商標糾紛解釋》第9條第一款:“商標法第五十七條第(一)、(二)項 規定的商標相同,是指被控侵權的商標與原告的注冊商標相比較,二者在視覺上基本無差別。”


《商標糾紛解彩》第9條第二款:“商標法第五十七條第(一)、(二)項 規定的商標近似,是指被控侵權的商標與原告的注冊商標相比較,其文字的字形、讀音、含義或者圖形的構圖及顏色,或者其各要素組合后的整體結構相似,易使相關公眾對商品的來源產生誤認或者認為其來源與原告注冊商標的商品有特定的聯系。”


《商標糾紛解釋》第10條:“人民法院依據商標法第五十七條第(一)、(二)項的規定,認定商標相同或者近似按照以下原則進行:

(一)以相關公眾的一般注意力為標準。

(二)既要進行對商標的整體比對,又要進行對商標的主要部分的比對,比對應當在比對對象隔離的狀態下分別進行。

(三) 判斷商標是否近似,應當考慮請求保護注冊商標的顯著性和知名度。

《商標糾紛解釋》第10條第一款:“商標法第五十七條第(一)、(二)項規定的類似商品,是指在功能、用途、生產部門、銷售渠道、消費對象等方面相同,或者相關公眾一般認為其存在特定聯系、容易造成混淆的商品。”


《商標糾紛解釋》第10條第二款:“類似服務,是指在服務的目的、內容、方式、對象等方面相同,或者相關公眾一般認為存在特定聯系、容易造成混淆的服務。”


《商標糾紛解釋》第10條第三款:“商品與服務類似,是指商品和服務之間存在特定聯系,容易使相關公眾混淆。”


《商標糾紛解釋》第12條:“人民法院依據商標法第五十七條第(一)、(二)項的規定,認定商品或者服務是否類似,應當以相關公眾對商品或者服務的一般認識綜合判斷; 《商標注冊用商品和服務國際分類表》、《類似商品和服務區分表》可以作為判斷類似商品或者服務的參考。”

四、法律推定“容易導致相關公眾混淆”的情形

《商標法》第57條第(一) 項規定:“有下列行為之一的,均屬侵犯注冊商標專用權:(一)未經商標注冊人的許可,在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的。”此種情形,法律推定“容易導致相關公眾混淆”。


例6、 甲系上海“雙喜”香煙的注冊商標權人,乙為香港“雙喜”香煙注冊商標權人,丙為廣州“雙喜”香煙注冊商標權人。未經甲授權,丁購進乙、丙生產的“雙喜”香煙銷售。乙銷售的香煙上使用的“雙喜”商標與甲注冊的“雙喜”商標,在視覺上基本無差別,都是一個“華文中宋體”的“雙喜”字,屬相同商標。但相關公眾(煙民、香煙銷售者) 對海“雙喜”、港“雙喜”、廣“雙喜”都是門兒清,不至于發生混淆。所以,丁的銷售行為未侵犯甲的注冊商標專用權。

《商標法》第57條第(一) 項規定的“容易導致混淆”之推定,是可以通過反證予以推翻的。


五、其他情形“容易導致相關公眾混淆”的判斷標準

影響是否“容易導致混淆”的因素有二: ①被控侵權的商標與注冊商標所使用的商品(服務)需為相同商品(服務) 或者類似商品(服務);②被控侵權的商標與注冊商標之標識需為相同商標或者近似商標。


需注意:列在《商標注冊用商品和服務國際分類表》不同類別下的商品(服務)也可能是類似的。例如:列在第30類的“醬油”與列在第29類的“芝麻油”,按公眾的一般認知,屬于類似商品。


所以,《商標糾紛解釋》第12條規定,在判斷商品(服務)是否類似時,可“參考”(但不是“按照”) 《商標注冊用商品和服務國際分類表》、《類似商品和服務區分表》。


判斷被指控侵權的商標與注冊商標是否為“近似商標”的標準,規定在《商標糾紛解釋》第9條第二款與第10條。應注意以下幾點:

①應以相關公眾的一般注意力為標準(相關公眾的界定見《商標糾紛解釋》第8條)。

②應將被控侵權的商標與原告的注冊商標進行“隔離比較觀察”。即不能將兩個商標擺放在一起比較,而應分別觀察后憑記憶印象進行比較。

③既要進行商標的整體比對,還要進行商標的主要部分的比對。

④要考慮原告注冊商標的顯著性和知名度。


例7、甲公司系“豐田”汽車的文字與圖形商標的注冊商標權人。乙公司生產的“寧波美日”汽車所使用的圖形商標與“豐田”圖形商標近似。甲公司以侵犯注冊商標專用權為由,起訴請求乙公司賠償1800萬元。在法庭上,乙公司的法定代表人(號稱“汽車瘋子”) 反問道:“你們老說‘混淆! 混淆!’,我問你們,為什么沒有一個要買“豐田”汽車的消費者搞錯了,把我的‘寧波美日’開回家呢?”就這么一個反問,深深打動了法官。法院判決駁回甲的訴訟請求。

①購買汽車不同于購買其他小件商品! 消費者在購買汽車“豐田”時,會調動高度的注意力。乙公司在“寧波美日”汽車上使用的圖形商標雖與“豐田”汽車的圖形商標近似,相關公眾也不至于發生混淆。所以,侵權不成立。

②君不見:“現代”汽車的圖形商標與“本田”汽車的圖形商標也很像,不也相安無事嘛!


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